ОСНОВАНИЯ ДЛЯ ОТМЕНЫ ИЛИ ИЗМЕНЕНИЯ ПРИГОВОРА
Успех подачи апелляционной жалобы во многом зависит от того, насколько она убедительна. Грамотно и лаконично составленная жалоба может повысить шансы осужденного на позитивный для него результат. Она должна содержать такие доводы, которые смогут убедить апелляционный суд изменить или отменить приговор. Следовательно, осужденному полезно представить свои претензии к приговору в форме, близкой к принятой у юристов.
При этом обязательно следует иметь в виду, что, согласно ст. 367 УПК Украины, предусматривается пять оснований для отмены или изменения приговора:
1)односторонность или неполнота дознания, досудебного или судебного следствия;
2) несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела;
3) существенное нарушение уголовно-процессуального закона;
4) неправильное применение уголовного закона;
5) несоответствие назначенного наказания тяжести преступления и личности осужденного.
Наличие именно некоторых из этих оснований, в первую очередь, осужденный должен подтвердить своими аргументами и доводами. В чем же может состоять содержание указанных оснований? Рассмотрим каждое из них отдельно.
* Односторонность или неполнота дознания, досудебного и судебного следствия признается, если
- не были допрошены важные свидетели или не истребованы имеющие существенное значение документы, вещественные доказательства;
- не проведены обязательные в силу закона либо характера дела экспертизы;
- не проверялись версии подсудимого об алиби и получении его признательных показаний под пыткой.
- выводы суда о виновности или невиновности основаны лишь на показания подсудимого и не приняты меры к исследованию других доказательств.
Проведение экспертизы обязательно, согласно ст. 76 УПК Украины, в следующих случаях:
для установления причин смерти и характера телесных повреждений;
для определения психического состояния обвиняемого или подозреваемого в тех случаях, когда возникает сомнение по поводу их вменяемости или способности к моменту производства по делу отдавать себе отчет в своих действиях или руководить ими;
для определения половой зрелости потерпевшей по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 155 УК Украины;
для установления возраста обвиняемого, подозреваемого и потерпевшего в тех случаях, когда это имеет значение для дела, а документы о возрасте отсутствуют.
Экспертизы постоянно проводятся обычно по делам о транспортных преступлениях, поджогах и взрывах, незаконном обороте наркотиков и оружия; по делам об убийствах, совершенных при отягчающих обстоятельствах, практически обязательно назначается судебно-психиатрическая экспертиза.
* Приговор считается не соответствующим фактическим обстоятельствам дела в случаях, когда
- выводы суда не подтверждаются доказательствами, исследованными в судебном заседании;
- суд не учел обстоятельств, которые могли существенно повлиять на его выводы;
- когда при наличии противоречивых доказательств, которые имеют существенное значение для выводов суда, в приговоре не указано, почему суд принял одни доказательства и отверг другие, им противоречащие;
- когда выводы суда, изложенные в приговоре, содержат существенные противоречия (ст. 369 УПК Украины).
- если приговор основан на материалах расследования, не исследованных в суде или неподтвержденных данными судебного следствия; на материалах полученных с нарушением процессуального порядка собирания доказательств.
* Существенным нарушением требований уголовно-процессуального закона являются такие нарушения, которые помешали или могли помешать суду полно и всесторонне рассмотреть дело и постановить законный, обоснованный и справедливый приговор, в частности:
- обвиняемому не было надлежащим образом предъявлено обвинение;
- подсудимый не получил копию обвинительного заключения;
- судебный процесс начался до истечения трех суток с момента вручения подсудимому копии обвинительного заключения, а подсудимый не настаивал на рассмотрении дела;
- приговор вынесен незаконным составом суда;
- дело рассмотрено без участия защитника, когда по закону оно обязательно;
- подсудимому не предоставили последнего слова;
- нарушена тайна совещания судей при постановлении приговора;
- приговор не подписан всеми судьями;
- в деле отсутствует надлежащим образом оформленный протокол судебного заседания;
- нарушено требование УПК об обязательном предъявлении обвинения и материалов расследования для ознакомления;
- обвинительное заключение не утверждено прокурором (ст. 370 УПК Украины).
- формулировка обвинения, данная в обвинительном заключении, существенно отличается от предъявленного и ухудшает положение обвиняемого;
- лицо осуждено по закону, по которому обвинение ему не предъявлялось. Безусловным основанием для отмены приговора является невыполнение закона о полном фиксировании судебного процесса с помощью звукозаписывающей аппаратуры или других технических средств по требованию хотя бы одного участника судебного рассмотрения дела.
* Неправильным применением уголовного закона, которое влечет за собой отмену или изменения приговора, является:
- неприменение судом уголовного закона, который подлежит применению;
- применение уголовного закона, который не подлежит применению;
- неправильное толкование закона, которое противоречит его точному содержанию (ст. 371 УПК Украины).
Неправильное применение уголовного закона может выражаться:
- в применении закона, утратившего силу, либо еще не вступившего в силу;
- назначено наказание, превышающее санкцию статьи УК, по которой квалифицировано деяние подсудимого;
- применено дополнительное наказание, которое не предусмотрено санкцией статьи, по которой подсудимый признан виновным.
* И, наконец, пятым основанием для отмены или изменения приговора является несоответствие назначенного судом наказания тяжести преступления и личности осужденного. Явно несправедливым считается как чрезмерно мягкое, так и чрезмерно суровое наказание (ст. 372 УПК Украины).
Считается наказание явно несправедливое, когда за тяжкое или особо тяжкое преступление назначено излишне мягкое или чрезмерно суровое наказание за малозначительное преступление.
Какие возможны последствия рассмотрения апелляционной жалобы?
Как правило, наличие первых трех апелляционных поводов влечет отмену приговора и возвращение уголовного дела на новое рассмотрение со стадии досудебного следствия или судебного рассмотрения. Обнаружение двух последних апелляционных поводов влечет изменение или отмену приговора.
Апелляционный суд может изменить приговор в случаях:
- смягчения назначенного наказания;
- изменения квалификации преступления и применения уголовного закона о менее тяжком преступлении;
- в других случаях, когда изменение приговора не ухудшает положения осужденного (ст. 373 УПК Украины).
Перечень оснований для изменения приговора указанный в ст. 373 УПК не является исчерпывающим.
Апелляционный суд имеет право исключить отдельные эпизоды обвинения, не подтвержденные доказательствами; исключить полностью или частично конфискацию имущества или иную дополнительную меру наказания.
Апелляционный суд отменяет приговор в случаях:
- когда во время дознания или досудебного следствия были допущены такие существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые исключали возможность постановления приговора;
- когда есть основания для применения уголовного закона о более тяжком преступлении, обвинение в совершении которого осужденному не предъявлялось (но что очень важно - если именно по этим основаниям была подана апелляция прокурора или потерпевшего);
- если при апелляционном рассмотрении дела обнаружена такая неполнота дознания или досудебного следствия, которые невозможно устранить в судебном заседании.
Отменяя приговор с направлением дела на досудебное следствие или новое судебное рассмотрение, апелляционный суд не имеет права устанавливать или считать доказанными факты, которые небыли установлены судом первой инстанции.
Указания апелляционного суда являются обязательными для органов досудебного следствия и для суда, если они даны в пределах его полномочий. Апелляционный суд не вправе отменить оправдательный приговор лишь по мотивам существенного нарушения прав подсудимого.
Какими аргументами, прежде всего, следует осужденному воспользоваться при составлении апелляционной жалобы? В первую очередь он может опираться на анализ таких материалов:
- содержания закона;
- текста приговора;
- протокола судебного заседания и других доказательств, рассмотренных или не рассмотренных в судебном заседании, но имеющихся в материалах дела;
- действий суда в том виде, как они отражены в протоколе судебного заседания (например, из протокола может следовать, что суд отказал в удовлетворении значимого ходатайства, то есть стеснил право подсудимого на защиту и потому не смог всесторонне и полно исследовать обстоятельства дела).
Очень важным элементом апелляционной жалобы могут стать дополнительные материалы.
Дополнительными материалами служат документы, которые, не будучи ранее приобщены к материалам уголовного дела, но, относясь к исследованным судом первой инстанции обстоятельствам, представляются в апелляционную инстанцию.
В качестве дополнительных материалов обычно выступают:
- официальные документы (например, характеристики либо справки о состоянии здоровья, пребывании в определенном месте в определенное время, покупке предметов, якобы похищенных, и т.п.);
- полученные не процессуальным путем объяснения очевидцев происшествия;
- мнения лиц, сведущих в определенных областях науки, техники, искусства, ремесла, если эти лица не привлекались ранее к участию в деле в роли экспертов.
Статуса дополнительных материалов не имеют и потому не могут учитываться апелляционной инстанцией материалы, касающиеся обстоятельств, возникших после вынесения приговора. Некоторые обстоятельства, не известные суду при постановлении приговора и не могущие быть ему известными (например: факт осуждения свидетеля за дачу ложных показаний; явка с повинной человека, утверждающего, что он совершил приписанное осужденному преступление и т.п.), относятся к категории «вновь открывшихся» и разбираются в порядке производства по вновь открывшимся обстоятельствам (ст. 400-5 УПК Украины).
Апелляционный суд, отменяя приговор и направляя дело на дополнительное досудебное следствие или на новое судебное рассмотрение, в определении указывает мотивы принятого решения, отмечая, в чем именно заключается незаконность или необоснованность приговора.
Указания суда, который рассматривал дело в апелляционном порядке, являются обязательными для органов дознания и предварительного следствия при дополнительном расследовании и для суда первой инстанции при повторном рассмотрении дела.
Если же в результате рассмотрения жалобы апелляционный суд посчитает вынесенный приговор правильным, то он вступает в силу с момента вынесения об этом решения апелляционным судом. Теперь этот приговор можно обжаловать только в кассационном порядке, но уже как вступивший в законную силу.